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民间借贷纠纷上诉状|郑州市专业合同法律师

发布时间:2018-09-13
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民 事 上 诉 状

上诉人(一审被告):杨XX,女,汉族,3X岁,住郑州市金水区XX路XXX号院XX号楼X单元XX层XXXX。

被上诉人(一审原告):张XX,男,汉族,198X年X月XX日生,住河南省长垣县XX区XX路XXX家属院XX号。

上诉人因民间借贷纠纷一案,不服河南省长垣县人民法院(2018)豫XXXX民初XXX号民事判决书,现提出上诉。

上诉请求:

一、请求撤销一审判决,将本案依法改判或发回重审。

二、一二审所有诉讼费用由被上诉人承担。

上诉理由:一审法院认定事实错误、适用法律错误。

一、被上诉人应当对民间借贷合同生效的事实承担举证责任,本案中其并未举证证明上诉人收到借款,不能证明合同生效,其应当承担举证不能的后果。

1、借条、房产证仅能证明借款的意愿,不能证明实际交付借款。

2、合同具有相对性,杨XX仅仅是借贷双方的中间人,上诉人未对杨XX授权委托代理借款事宜。杨XX具备独立承担民事行为能力的条件,其与被上诉人之间的债务纠纷,应当通过其他途径解决。向杨XX付款不能认定为向上诉人交付借款。

3、被上诉人主张其于2015年X月XX日在上诉人在场的情况下,却将XX万元现金交给案外人杨XX,有悖常理,法院认定有误。

4、一审法院认定杨XX收到本案XX万元借款错误。杨XX不承认收到任何款项,没有参与本案审理,没有发表任何意见,一审法院该认定及裁判已经剥夺了杨XX的诉权、辩论权。一审法院的错误认定,亦致上诉人合法权益受损。

5、一审法院认定“原告经被告同意,将携带的现金XX万元直接交付给被告之弟杨XX”、“……但是经其出具借条及同意之后,原告将款项交付给了被告之弟杨XX,原告有理由相信是将借款给了被告”,一审法院依据录音及被上诉人对录音错误的文字翻译做出上述认定,是错误的,理由如下。

案外人杨XX与被上诉人系何种关系,双方之间是否存在与本案无关的债权债务纠纷。录音中涉及的杨XX与被上诉人之间的债权债务关系,是否指向本案的20万元借款,法院并未依法查明。

录音双方谈及的是案外人杨XX与被上诉人之间的与本案无关的纠纷,应当通过其他途径解决。上诉人否认录音中涉及的债务与本案有关。录音产生的背景如下:

2015年XX月XX日上午十点后至2016年约11月份录音产生的前两天之间,上诉人与被上诉人没有任何联系。录音发生前两天,一个自称杨X的人带了一个人晚上8点多去上诉人家,称是被上诉人派他们来商量还贷款的。说上诉人欠的XX万元借款到期了,让上诉人再贷款先还上这XX万元。上诉人说没有收到XX万元借款,不欠被上诉人钱。他们说被上诉人拿着上诉人的借条和房产证呢,不配合再贷款还钱,就要起诉上诉人。上诉人说没有收到钱,随便去起诉。杨X话锋一转说,他们也是受人之托,办不成事回去不好交差,软磨、硬泡的非要得到上诉人的电话号码、身份证号码,一直僵持到晚上约12点,上诉人提供了号码后才离去。

第二天,被上诉人张XX、杨X、他们一行三人又来上诉人家里,称杨XX欠他们十几万,同时,上诉人的借条和房产证在被上诉人那里呢,必须想办法让杨XX还钱,要不就拿借条和房产证起诉上诉人。上诉人就打电话问杨XX,杨XX说他没有收到被上诉人任何钱,他与被上诉人的债务与上诉人无关,要求和被上诉人通话。随后,被上诉人在屋外走廊和杨XX通话后,回来对上诉人说让协助催促杨XX还钱,不然就起诉上诉人,然后就走了。

随后被上诉人给上诉人打电话时录音了,录音就是这么来的。

录音中上诉人的角色、身份不是本案债务人角色、身份,而是作为案外人杨XX的亲属出现,仅仅是帮忙协调。且该协调行为不产生任何法律上的义务,而是在被上诉人去上诉人家里威逼、胁迫、纠缠上诉人的情况下,产生的协调行为。

被上诉人提交的录音文字翻译是庭后提交,并没有进行质证,判决书下发后上诉人去阅卷,才知道有这份文字翻译,并且是错误的翻译。

二、被上诉人起诉状中诉讼请求、事实与理由、庭审活动中陈述均存在矛盾、冲突,不能认定其向上诉人交付了出借款项。

1、被上诉人主张借条书写、借条交付、房产证交付、借款交付均发生在2015年X月XX日同一时间,且上诉人、被上诉人、案外人杨XX三方在场,与事实不符。

(1)2015年X月XX日下午约X3点,上诉人在家中依据杨XX口述被上诉人的授意内容书写了借条,被上诉人不在场。

(2)2015年X月XX日晚上约8点,通过杨XX将借条交付被上诉人,杨XX转述交付借条时被上诉人承若两天内交付借款。

(3)2015年约XX月XX日(中秋节),房产证通过杨XX交付被上诉人。因为被上诉人迟迟不交付借款,上诉人考虑可能是因为被上诉人没有拿到房产证所以没给借款。

(4)2015年约10月中旬,通过杨XX将房产证取回,房产证暂放上诉人父亲处保管。因为,被上诉人迟迟不履行借款交付,上诉人不愿意借款了。

(5)2015年约11月上旬,杨XX再次将房产证交给被上诉人。因为,被上诉人称没有房产证不算抵押,无法放款。

2、被上诉人诉请XX万元本金及利息X万元,按照月息2%暂计算至2018年X月XX日。按照其该主张,月息是X000元,利息起算点应该是2017年X月X日。若其主张2015年X月XX日即交付了XX万元借款为真,其放弃2015年X月XX日至2017年X月XX日之间约XXX00元的利息,有悖常理,存在合理怀疑。

3、被上诉人在事实与理由部分陈述月利率3%,每月支付利息一次,但是上诉人从未向其支付过利息,其也从未主张过利息,有悖常理,存在合理怀疑。

4、借条中没有约定利息,亦没有对利息进行单独约定。所以被上诉人的贷款目的根本无法实现。在此基础上,被上诉人主张交付了借款,有悖常理,不符合交易习惯,存在合理怀疑。

5、2015年X月XX日被上诉人第一次去上诉人家查看抵押物,第一次与借款人接触,其主张当时就交付了XX万元大额现金借款,且不能证明借款来源,亦没有让上诉人出具收到条,不符合交易习惯,不符合常理,存在合理怀疑。

三、被上诉人未交付借款,上诉人多次要求返还借条、房产证。

1、杨XX将借条交付被上诉人后,说被上诉人两天内向上诉人交付借款。经多次催促, 杨XX说被上诉人均称钱没到位,推延交付借款。上诉人要求杨XX将借条取回。杨XX称,被上诉人要求拿到房产证才能交付借款。

2、2015年约X月XX日通过杨XX将房产证交付被上诉人。杨XX称被上诉人收到房产证后均表示,资金不到位,无法交付借款。上诉人要求杨XX取回借条、房产证,取消借款。杨XX于2015年XX月中旬将房产证取回。

3、2015年XX月XX日农历十月初一XX镇庙会,我回家得知房产证、借条仍在被上诉人处,因为没有拿到借款,所以一直向杨XX催要借条、房产证,杨XX每次都答应,但始终没给。其一直推脱,持续到2016年约X月份(春节)。杨XX说借条、房产证一时要不回来了,他在XX打工,一时回不来,事情比较复杂,等他回来再说。以后多次催他,他总是借故推脱,说等回来再说,中间两年时间没见过他。

4、因上诉人与被上诉人不认识,没有联络方式,得知借条、房产证取回存在障碍,上诉人孩子需要入学用房产证,就去房管局申请补办了新的房产证。

四、一审法院判决XX万元本金和利息X万元对应的诉讼费用均由上诉人负担不当,应当予以调整。

综上诉述,被上诉人没有践行将借款实际交付给上诉人的合同义务,没有证据证明其向上诉人提供了借款,应当承担举证不能的后果。上诉人与被上诉人的民间借贷合同未生效,被上诉人的诉请不能成立。一审法院认定事实错误,适用法律错误,请求二审法院依法撤销一审判决,作出公正判决。

此致

新乡市中级人民法院

 

                                        上诉人:XXX

                                        2018年X月   日

 


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